ПОСТАНОВА 11 січня 2022 року, cправа № 17-14-01/1494, Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду: Погребняка В.Я. (головуючий), Банаська О.О., Васьковського О.В., https://reyestr.court.gov.ua/Review/102736129
У справі про
банкрутство ПАТ «Черкасиобленерго» (боржник), провадження у якій порушено 14.05.2004,
у січні та лютому 2021 від голови правління та від ФДМУ надійшли клопотання про
закриття справи з підстав того, що Боржник є Товариством, більш ніж 50% акцій
(часток) якого прямо чи опосередковано належить державі та щодо якого прийнято
рішення про приватизацію. Місцевий г/с
ухвалою від 30.03.2021 клоптання задовольнив, дійшовши висновку, що держава
Україна в особі ФДМУ прямо володіє пакетом акцій у статутному капіталі Боржника
у розмірі 46,000038 % та опосередковано (через ПрАТ «УкрЕСКО») - 25%, загалом
71%. та врахував чинність наказів ФДМУ, у зв’язку з чим прийшов до висновку щодо наявності підстав для
застосування ч.5 ст.12 Закону
України «Про приватизацію державного та комунального майна». Апеляційний г/с
постановою від 13.10.2021 прийняв нове рішення, яким в задоволенні клопотань
відмовив, виходив з того, що державний пакет акцій Боржника в розмірі 25%,
якими володіє ПрАТ «УкрЕСКО», та які фактично (опосередковано) належать
державі, не є об`єктом приватизації, а тому, відсутні підстави для
застосування положень ч.5 ст.12 Закону України «Про приватизацію
державного та комунального майна», які виникають у
разі прийняття рішення про включення пакетів акцій Боржника 46% та 25%
відповідно до переліку об`єктів приватизації. Окрім цього апеляційни г/сс
прийняв до уваги Указ Президента України №452/2021 від 28.08.2021 Про рішення РНБО України від 30.07.2021 «Про заходи з
нейтралізації загроз в енергетичній сфері», а також Розпорядження КМУ
України від 15.09.2021 № 1222-р,
яким внесено зміни у додаток до розпорядження КМУ від
16.01.2019 року № 36 «Про затвердження переліку об`єктів великої приватизації
державної власності», які вказують на те, що
державними органами вчиняються дії щодо припинення приватизації державного
пакету акцій Боржника, а також ПрАТ «УкрЕСКО». Верховний Суд залишив постанову апеляційного г/с без змін,
вказавши, що погоджується з висновками апеляційного г/с і водночас звернув
увагу, що процедура розпорядження майном боржника триває майже 18 років, за
яких відновлення платоспроможності боржника за допомогою існуючого механізму
банкрутства не відбулося, рішення щодо переходу до інших судових процедур
банкрутства не прийнято, реальна можливість щодо переходу до інших судових процедур
банкрутства не вирішена, відтак вимоги кредиторів не задоволені, і що за такого
при вирішенні питання про наявність/відсутність підстав для закриття
провадження у справі, суд не позбавлений можливості застосувати загальні
процесуальні норми з метою забезпечення права на справедливий суд в розумінні
строків розгляду справи та забезпечення балансу інтересів кредиторів та
боржника під час судового провадження.
Короткі
висновки:
56. …положення ч.5 ст.12
Закону України «Про приватизацію державного і комунального майна» є імперативними.
57. …передумовою для припинення (закриття) провадження у справі про
банкрутство державного підприємства в порядку, передбаченому ч.5 ст.12 Закону України «Про приватизацію державного та
комунального майна» є наявність рішення про
приватизацію такого підприємства.
69.8. …у випадку тривалого здійснення провадження у справі про
банкрутство з неможливістю його завершення із застосуванням спеціальних норм
законодавства про банкрутство, при вирішенні питання про наявність/відсутність
підстав для закриття провадження у справі, суд не позбавлений можливості застосувати
загальні процесуальні норми з метою забезпечення права на справедливий суд в
розумінні строків розгляду справи та забезпечення балансу інтересів кредиторів
та боржника під час судового провадження.
ПОЗИЦІЯ
ВЕРХОВНОГО СУДУ
47….,
враховуючи те, що провадження по справі порушено ухвалою суду від 14.05.2004,
провадження на момент введення в дію КУзПБ та на момент розгляду відповідних клопотань про
закриття (припинення) провадження у справі знаходилося на стадії
розпорядження майном, при розгляді даної справи підлягають застосуванню
норми КУзПБ, що вірно встановлено судом
апеляційної інстанції.
50.07.03.2018
набув чинності Закон України «Про
приватизацію державного і комунального майна» від 18.01.2018 №2269-VIII.
50.1.Відповідно
до ст.2 Закону України «Про
приватизацію державного і комунального майна» основною
метою приватизації є прискорення економічного зростання, залучення іноземних і
внутрішніх інвестицій, зменшення частки державної або комунальної власності у
структурі економіки України шляхом продажу об`єктів приватизації ефективному
приватному власнику.
Приватизація
здійснюється на основі таких принципів: законності; відкритості та прозорості;
рівності та змагальності: державного регулювання та контролю; продажу об`єктів
приватизації з урахуванням особливостей таких об`єктів; захисту економічної
конкуренції; створення сприятливих умов для залучення інвестицій; повного,
своєчасного та достовірного інформування про об`єкти приватизації та порядок їх
приватизації; забезпечення конкурентних умов приватизації.
50.2.
Частиною 1 ст.10 Закону України «Про
приватизацію державного і комунального майна» порядок
приватизації державного і комунального майна передбачає: формування та
затвердження переліків об`єктів, що підлягають приватизації; опублікування
переліку об`єктів, що підлягають приватизації, в офіційних друкованих виданнях
державних органів приватизації, на офіційному веб-сайті ФДМУ, на офіційних
сайтах місцевих рад та в електронній торговій системі; прийняття рішення про
приватизацію; прийняття місцевою радою рішення про приватизацію об`єкта
комунальної власності; опублікування інформації про прийняття рішення про
приватизацію об`єкта та у випадках, передбачених цим Законом, інформації про
вивчення попиту для визначення стартової ціни; проведення інвентаризації та
оцінки відповідно до законодавства; проведення у випадках, передбачених
законом, аудиту, екологічного аудиту об`єкта приватизації; перетворення
державного або комунального підприємства в господарське товариство у процесі
приватизації у випадках, передбачених цим Законом; затвердження плану
розміщення акцій акціонерних товариств, створених у процесі приватизації, у
випадках, передбачених цим Законом, та його виконання; затвердження у випадках,
передбачених цим Законом, умов продажу об`єктів приватизації, розроблених
аукціонною комісією; опублікування інформації про умови продажу, в тому числі
стартову ціну об`єкта приватизації; проведення аукціону, укладення договору
купівлі-продажу; укладення договору купівлі-продажу в разі приватизації об`єкта
шляхом викупу; опублікування інформації про результати приватизації; прийняття
рішення про завершення приватизації.
50.3.
Згідно з ч.1, 2, 3, 10 ст.11 Закону
України «Про приватизацію державного і комунального майна» ініціювати приватизацію об`єктів можуть органи
приватизації, уповноважені органи управління, інші суб`єкти управління
об`єктами державної і комунальної власності або покупці.
Перелік об`єктів
великої приватизації державної власності, що підлягають приватизації,
затверджується КМУ за поданням ФДМУ.
Переліки об`єктів
малої приватизації державної власності, що підлягають приватизації,
затверджуються ФДМУ.
50.4.
Частиною 1 ст.12 Закону України «Про
приватизацію державного і комунального майна» передбачено,
що рішення про приватизацію об`єкта, який включено до переліку об`єктів
державної власності, що підлягають приватизації, приймається державними
органами приватизації шляхом видання наказу, але не пізніше 30 днів з дня
включення до переліку об`єктів, що підлягають приватизації, за винятком
випадку, передбаченого ч.2 цієї статті.
51.Під
час розгляду справи судами першої та апеляційної інстанції, на підставі наявних
у матеріалах справи доказів, встановлено, що держава Україна в особі ФДМУ прямо
володіє пакетом акцій у статутному капіталі ПАТ «Черкасиобленерго» у розмірі
46,000038% та опосередковано (через ПрАТ «УкрЕСКО») володіє пакетом акцій у
статутному капіталі боржника ПАТ «Черкасиобленерго» у розмірі 25%, загалом 71%.
52.Відповідно
до ч.5 ст.12 Закону України «Про
приватизацію державного і комунального майна» від 18.01.2018 № 2269-VIII, справи про банкрутство боржників, якими є державні
підприємства та/або господарські товариства, більше ніж 50 відсотків акцій
(часток) яких прямо чи опосередковано належать державі, щодо яких прийнято
рішення про приватизацію, не порушуються до її завершення. Провадження у
справах про банкрутство таких підприємств/господарських товариств, щодо яких
прийнято рішення про приватизацію, підлягає припиненню, крім тих, що
ліквідуються за рішенням власника. Справи про банкрутство
підприємств/господарських товариств, щодо яких прийнято рішення про завершення
приватизації, не можуть порушуватися протягом одного року з дня завершення
приватизації з підстав, що виникли до завершення приватизації.
53. З
метою реалізації наведених норм Закону
України «Про приватизацію державного і комунального майна» від 18.01.2018 №
2269-VIII, розділ X «Прикінцеві та
перехідні положення» Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника
або визнання його банкрутом» (Відомості
Верховної Ради України, 2012 р., № 32 - 33, ст. 413 із наступними змінами)
доповнено пунктами 42 - 44.
54.Відповідно
до абзацу 1 п.43 Розділу Х
«Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про відновлення
платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в
редакції Закону України «Про приватизацію державного і комунального
майна» від 18.01.2018 №2269-VIII, провадження у
справах про банкрутство боржників, якими є державні підприємства та/або
господарські товариства, більше ніж 50 відсотків акцій (часток) яких прямо чи
опосередковано належать державі, щодо яких прийнято рішення про приватизацію,
підлягає припиненню, крім тих, що ліквідуються за рішенням власника.
55.
Втім, КУзПБ,
за нормами якого на цей час здійснюється провадження у цій справі, вказаних
вище положень не містить.
56Господарські
суди, які здійснюють провадження у
справах про банкрутство боржників, якими є державні підприємства та/або
господарські товариства, більше ніж 50 відсотків акцій (часток) яких прямо чи
опосередковано належать державі, щодо яких прийнято рішення про приватизацію, повинні враховувати обов`язкову вимогу
законодавця та застосувати імперативні
вимоги ч.5 ст.12 Закону України «Про приватизацію державного і
комунального майна» щодо припинення (закриття)
провадження у таких справах у разі прийняття компетентним органом рішення про
приватизацію державного підприємства-боржника на будь-якій стадії провадження у
справі, незалежно
від того, яка судова процедура банкрутства застосовується до боржника і на яких
стадіях розгляду перебуває ця справа про банкрутство (розпорядження майном,
санація, ліквідація).
Тобто, положення ч.5 ст.12 Закону України «Про приватизацію державного і
комунального майна» є імперативними.
57.
Водночас, слід зауважити на тому, що передумовою
для припинення (закриття) провадження у справі про банкрутство державного
підприємства в порядку, передбаченому ч.5 ст.12 Закону України «Про приватизацію
державного та комунального майна» є наявність
рішення про приватизацію такого підприємства.
58.
Під час розгляду справи судами попередніх інстанцій встановлено:
58.1.Наказом
ФДМУ від 27.03.2018 року № 447 було затверджено переліки об`єктів малої
приватизації що підлягають приватизації у 2018 році і до переліку внесено ПрАТ
«УкрЕСКО» код 20077482 з державним пакетом акцій 99,6585 %;
58.2.Наказом
ФДМУ від 25.04.2018 року № 550 прийнято рішення про приватизацію державного
пакета акцій розміром 99,6585% статутного капіталу ПрАТ «УкрЕСКО» шляхом
продажу на аукціоні.
58.3.Наказом
ФДМУ №5 від 06.01.2021 «Про затвердження об`єктів малої приватизації, що
підлягають приватизації в 2021 році» затверджено перелік об`єктів малої
приватизації, що підлягають приватизації в 2021 році згідно із додатками;
58.4.
Додатком № 1 до наказу ФДМУ України від 06.01.2021 затверджено перелік
державних пакетів акцій (часток) господарських товариств та інших господарських
організацій і підприємств, заснованих на базі об`єднання майна різних форм
власності. До вказаного переліку включено ПрАТ «УкрЕСКО» (код 20077482) -
державна частка 99,6585% та ПАТ «Черкасиобленерго» (код 22800735) - державна
частка 46%.
58.5.
Наказом ФДМУ від 05.02.2021 № 145 прийнято рішення про приватизацію державного
пакета акцій ПАТ «Черкасиобленерго» розміром 46% статутного капіталу ПАТ
«Черкасиобленерго», що становить 68 260 990 штук акцій шляхом продажу на
аукціоні.
58.6.
П.п.2) п.2 Наказу ФДМУ №5 від 06.01.2021 «Про затвердження об`єктів малої
приватизації, що підлягають приватизації в 2021 році» наказано продовжити
приватизацію об`єктів, включених до Переліків, по яких рішення про приватизацію
прийняті.
59.
Суд першої інстанції, враховуючи чинність вказаних наказів, приймаючи рішення,
прийшов до висновку щодо наявності підстав для застосування ч.5 ст.12 Закону України «Про приватизацію державного та
комунального майна» та закрив провадження по
справі.
60.
Відповідно до п.26 ч.1 ст.1 Закону
України «Про приватизацію державного та комунального майна»: рішення про приватизацію - рішення, що приймається
органами приватизації щодо кожного об`єкта приватизації шляхом видання наказу.
61.
Об`єктом приватизації у цьому випадку, у відповідності до ч.3 ст.5 Закону України «Про приватизацію державного і
комунального майна» є пакети акцій акціонерного
товариства, утвореного у процесі приватизації або корпоратизації, акції
(частки), що належать державі у статутному капіталі господарських товариств.
62.
Водночас, судом апеляційної інстанції,
за результатами дослідження наказів ФДМУ (п.57 цієї Постанови), встановлено:
62.1.Наказом
ФДМУ №145 від 05.02.2021 року «Про прийняття рішення про приватизацію державного
пакету акцій ПАТ «Черкасиобленерго» прийнято рішення про приватизацію
державного пакету акцій розміром 46% статутного капіталу ПАТ
«Черкасиобленерго». Оскільки пакет акцій становить менш ніж 50% статутного
капіталу ПАТ «Черкасиобленерго» його віднесено до об`єктів малої приватизації.
62.2.Наказом
ФДМУ від 25.04.2018 року № 550 прийнято рішення про приватизацію державного
пакета акцій розміром 99,6585% статутного капіталу ПрАТ «УкрЕСКО», яка володіє
25 % акцій ПАТ «Черкасиобленерго».
62.3.Будь-якого
рішення органу приватизації в розумінні Закону України «Про приватизацію державного та комунального майна» Фондом державного майна України про приватизацію саме
вказаних 25% акцій ПАТ «Черкасиобленерго», не приймалось.
63.Метою Закону України «Про приватизацію державного і
комунального майна» як закону в цілому, так і
окремих його положень, є суттєве удосконалення, спрощення і скорочення процедур
приватизації для досягнення високих темпів приватизації, прозорості та
відкритості приватизаційного процесу, залучення широкого кола інвесторів до
придбання державної власності. Для цього законодавцем передбачено окремі
процедури та засоби, які прямо спрямовані на досягнення визначеної законом
мети.
63.1.Як
убачається зі змісту пояснювальної записки до проекту Закону України «Про
приватизацію державного майна» (в подальшому назва Закону, зареєстрованого за №
7066 від 04.09.2017, номер акта № 2269-VIII від 18.01.2018 змінена, а
зазначений Закон прийнято ВРУ у другому читанні та в цілому під назвою Закон України «Про приватизацію державного і
комунального майна»), під час підготовки та прийняття
зазначеного Закону, законодавцем
враховано, що соціально - економічна ситуація в Україні вимагає кардинального
прискорення проведення реформування економіки, управління державною власністю.
63.2.Законодавцем
враховано те, що понад 90% державних активів введено в експлуатацію 50-150
років тому, затримка з приватизацією цих об`єктів призводить до їх подальшого
руйнування, зниження інвестиційної привабливості. Відсутність джерел потрібних
для модернізації виробництва інвестицій впливає на конкурентоспроможність
державних підприємств, неефективне управління доводить їх до банкрутства.
63.3.Тобто,
законодавцем положення Закону України «Про приватизацію державного і комунального
майна» спрямовано
на вирішення проблемних питань, які перешкоджають прискоренню процесів
приватизації, спрощення процедури приватизації об`єктів державної власності
та скорочення термінів її проведення, можливість визначення ціни об`єктів
приватизації платоспроможним попитом, посилення захисту прав інвесторів.
63.4.
Законодавець, визначаючи імперативні
положення в ч.5 ст.12 Закону
України «Про приватизацію державного та комунального майна» виходив з
загальних принципів закону, за умови дотримання яких наслідком такого закриття
та проведеної приватизації має бути фінансове оздоровлення підприємства, і
відповідно задоволення вимог кредиторів.
В зв`язку з чим,
приватизація такого підприємства має бути узгоджена і проведена у чіткій
відповідності до норм діючого законодавства.
64.
Враховуючи встановлене (п.62 цієї Постанови), колегія суддів погоджується з висновком суду апеляційної
інстанції, що державний пакет акцій ПАТ «Черкасиобленерго» в розмірі 25%, якими
володіє ПрАТ «УкрЕСКО», та які фактично (опосередковано) належать державі, не є
об`єктом приватизації відповідно до ст.5 Закону України «Про
приватизацію державного та комунального майна»,
відтак, на цей час відсутні підстави для застосування положень ч.5 ст.12
Закону України «Про приватизацію державного та комунального майна», які виникають у разі прийняття рішення про включення
пакетів акцій ПАТ «Черкасиобленерго» 46% та 25% відповідно до переліку об`єктів
приватизації.
65.
При цьому, суд апеляційної інстанції слушно зазначив, що відповідно до Указу Президента України №452/2021 від 28.08.2021 Про рішення РНБО України від 30.07.2021 «Про заходи з
нейтралізації загроз в енергетичній сфері» зобов`язано КМУ разом з ФДМУ до
31.08.2021 року виключити з переліку об`єктів великої приватизації державної
власності належні державі пакети акцій операторів систем розподілу електричної
енергії з подальшим визначенням Міністерства енергетики України органом
управління такими пакетами.
66.Відповідно
до п.56) ч.1 ст.1 Закону України
«Про ринок електричної енергії» оператор системи
розподілу - юридична особа, відповідальна за безпечну, надійну та ефективну
експлуатацію, технічне обслуговування та розвиток системи розподілу і
забезпечення довгострокової спроможності системи розподілу щодо задоволення
обґрунтованого попиту на розподіл електричної енергії з урахуванням вимог щодо
охорони навколишнього природного середовища та забезпечення енергоефективності.
67.Представники
ПАТ «Черкасиобленерго» в судовому засіданні 11.01.2022 підтвердили, що
Товариство є оператором систем розподілу електричної енергії в розумінні Закону України «Про ринок електричної енергії» та здійснює господарську діяльність з розподілу
електричної енергії на підставі відповідної ліцензії.
68.
Також, слід звернути увагу на те, що Розпорядженням
КМУ від 15.09.2021 № 1222-р внесено зміни у
додаток до розпорядження КМУ від 16.01.2019 № 36 «Про затвердження
переліку об`єктів великої приватизації державної власності», відповідно до якого зобов`язано ФДМУ припинити
приватизацію державних пакетів акцій ПАТ «Черкасиобленерго» в розмірі 46 % та
ПрАТ «УкрЕСКО» у розмірі 99,6585%, що вказує на вчинення державними органами
дій щодо припинення приватизації державного пакету акцій ПАТ
«Черкасиобленерго», а також ПрАТ «УкрЕСКО».
69.
Водночас, колегія суддів ВС вважає необхідним звернути увагу на наступне:
69.1.Пунктом
1 ст.6 Конвенції про захист прав
людини і основоположних свобод, учасником якої є
України, визначено, що кожен має право на справедливий і публічний розгляд його
справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим
законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру
або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього обвинувачення.
69.2.
ЄСПЛ у рішенні у справі «Сюрмелі проти Німеччини» від 08.06.2006 визнав
порушенням п.1 ст.6 Конвенції про
захист прав людини і основоположних свобод тривалість
судового провадження, яке продовжувалося у судах понад 16 років, та відсутність
ефективних засобів оскарження затяжного характеру триваючого розгляду цивільної
справи в національному законодавстві Німеччини.
69.3.Згідно
із ст.17 Закону України «Про
виконання рішення та застосування практики ЄСПЛ» суди
застосовують при розгляді справ практику ЄСПЛ як джерело права.
69.4.Предметом провадження у справі про банкрутство є
досягнення легітимної мети, визначної законодавством про банкрутство (Закон
України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його
банкрутом» до 21.10.2019, КузПБ з 21.10.2019), яким встановлено умови і порядок
відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом та
застосування ліквідаційної процедури з метою повного чи часткового задоволення
вимог кредиторів.
69.5.
Якщо відповідна легітимна мета, попри усі застосовані процедури у судовому
провадженні, тривалість якого перевищує законодавчо встановлені строки таких
процедур не досягається, це може
свідчити про порушення п.1 ст.6 та ст.13 Конвенції
про захист прав людини і
основоположних свобод.
69.6.
Провадження по справі про банкрутство ПАТ «Черкасиобленерго», зокрема, процедура
розпорядження майном боржника триває майже 18 років, за цей час відновлення
платоспроможності боржника за допомогою існуючого механізму банкрутства не
відбулося, рішення щодо переходу до інших судових процедур банкрутства не
прийнято, реальна можливість щодо переходу до інших судових процедур
банкрутства не вирішена, відтак вимоги кредиторів не задоволені.
69.7.
Положення КУзПБ, на відміну від положень Закону про
банкрутство, який втратив чинність з набранням
чинності КУзПБ, не передбачають
можливості укладення мирової угоди у справі про банкрутство.
69.8.
Суд звертає увагу, що у випадку
тривалого здійснення провадження у справі про банкрутство з неможливістю його
завершення із застосуванням спеціальних норм законодавства про банкрутство, при
вирішенні питання про наявність/відсутність підстав для закриття провадження у
справі, суд не позбавлений можливості застосувати загальні процесуальні норми з
метою забезпечення права на справедливий суд в розумінні строків розгляду
справи та забезпечення балансу інтересів кредиторів та боржника під час
судового провадження. (Близькі за змістом висновки викладені у постанові
КГС ВС від 21.11.2018 у справі № 910/3704/13, від 23.04.2019 у справі №
Б-19/30-06).
69.8. Правова
позиції щодо можливості закриття судами провадження у справах про банкрутство
боржників - державних підприємств, наведена у постанові ВС у складі суддів
палати для розгляду справ про банкрутство КГС від 10.12.2019 у справі №
906/1290/15.
Немає коментарів:
Дописати коментар